Los pequeños accionistas como consumidores en Alemania
(Por Verbraucher - Zentrale Hamburg e.V.)

Los pequeños accionistas como consumidores

I. Introducción

Las acciones como forma de inversión de dinero han sido algo impopulares en Alemania desde siempre. Especialmente los consumidores encontraban los riesgos que están conectados a ése tipo de inversiones demasiado altos y estaban asustados por perder todo su dinero invertido en vez de obtener un beneficio. Esos riesgos, por supuesto, todavía existen hoy. Y aunque ciertas estrategias de inversión que son recomendadas a menudo por los bancos, por ejemplo separar el capital de inversión en acciones múltiples de diversas compañías o participación en acciones basadas en fondos de inversión, pueden reducir estos riesgos, todavía tienen que ser dados por sentado. A pesar de eso, durante los años pasados mas y más consumidores alemanes decidieron invertir sus ahorros en acciones. Como hito que parece haber invertido esta tendencia, puede ser citado el lanzamiento de Deutsche Telekom AG de acciones a Bolsa. Estas acciones todavía se refieren hoy en día a menudo como "Volksaktien" (lit.: las acciones para la gente). Retrospectivamente, parece como si primero de todo el Deutsche Telekom AG se las hubiera arreglado para dispersar las dudas que habían sido sentidas sobre las acciones antes. El supuesto de que una compañía que previamente llevó a cabo un monopolio de servicios de telecomunicación y fue poseída por el Estado podría tener pérdidas o incluso ser insolvente, al parecer era considerado poco realista. Además, a diferencia de otras formas de ganancias, ningún impuesto tuvo que ser pagado por beneficio obtenido por el aumento de los valores del accionista durante eso los años. Y finalmente, recompensaron a los accionistas Telekom AG de Deutsche tangiblemente en los primeros años. El primer día después de que esas acciones de la compañía fueran vendidas en el mercado de valores su valor había aumentado cerca del 16 % ya, y fue doblado varias veces en los años siguientes. Después de esas experiencias mucha gente concluyo que comprando acciones se podía ganar mucho dinero sin ningún esfuerzo. Para financiar un paquete de acciones, la asunción funcionó, incluso merecía la pena tomar un crédito y esta actitud denuevo catapulto el índice de las acciones más importantes de Alemania (DAX) a un pico histórico de 8136 puntos en Marzo de 2000. Mientras tanto, los accionistas en la Bolsa alemana están tan entusiasmados nunca más. El índice de valores alemán mencionado arriba cruzó apenas el 4000-points-line en los primeros meses de 2004. Correspondientemente, muchos accionistas Telekom AG de Deutsche contemporáneos están sufriendo pérdidas considerables y están atrayendo la atención pública por sus demandas por los daños dirigidas tanto a la compañía en sí misma o a los bancos que habían pedido acciones en nombre de sus clientes. A pesar de eso, en general no hay ninguna duda de las acciones se han establecido como forma de inversión de dinero a un amplio público. Por otra parte, las reacciones del legislador alemán a ese desarrollo eran apenas notables. Solamente que algunos partidos políticos, después de que los valores del accionista hubieran aumentado inmensamente en los años justo antes del cambio del milenio, sintieron la necesidad de hacer que los accionistas pagaran impuestos sobre su beneficio, fue ampliamente reconocido. Sin embargo, como la corte constitucional federal alemana en Marzo de 2004 (2 BvL 17/02) consideró un Ley que proporcionaba una obligación a los accionistas de pagar impuestos no válida, la discusión sobre el supuesto "Spekulationssteuer" (impuesto del lit. sobre la especulación [ beneficio ]) ha acabado - por lo menos por el momento. En lo siguiente será demostrado que hasta qué punto los consumidores se enfrentan con riesgos particulares mientras manejan las acciones y si hay una necesidad de una regulación especial para protegerlos. Para aclarar la posición legal de los consumidores como accionistas por un lado (I.) y su posición legal mientras comprar acciones por otra parte (II.), una distinción correspondiente será hecha.

II. Los Consumidores como Accionistas

Se ha precisado en la introducción que las acciones como una forma de inversión de dinero han ganado terreno entre diversas clases sociales de la población recientemente. Esto se puede formular desde otro punto de vista también. Si echamos una ojeada las Sociedades Anonimas Cotizadas ("Aktiengesellschaften"), podemos ver que su estructura total de accionista ha experimentado cambios significativos. "Aktiengesellschaften" está hoy en un grado considerable poseído por la gente que - debido a su inexperiencia en las transacciones del negocio - puede ser denominado como "consumidores". Sin embargo, si tomamos la consideración de acciones como una forma de inversión de dinero- sin importar cómo uno consigue la posesión de ellas - no representan una forma de consumo sino siempre al servicio del crecimiento del capital disponible, el término "consumidor" se parece ser no apto. Formulado algo estrictamente, uno pudo incluso decir que por definición accionistas no son consumidores. Para ilustrar correctamente el cambio en la estructura total del accionariado según lo citado en la parte introductoria, tiene que ser tomado en consideración que: en comparación del volumen del capital representado por acciones actualmente disponibles en la bolsa, el número de accionistas ha aumentado a tales proporciones en años recientes de modo que la influencia media de un accionista en la compañía respectiva se ha debilitado perceptiblemente a la vez. Es decir hay más y más minoría o pequeños accionistas ("Kleinaktionäre"). Sus intereses con respecto a la mayoría o incluso a una sola persona que lleva a cabo la mayoría de acciones en una compañía (y que la controla así) son tomados en consideración por el supuesto "Anfechtungsrecht" (derecho rescindir) en la Ley alemana sorb Sociedades Anonimas Cotizadas. Los detalles sorb el "Anfechtungsrecht" serán dados (2.), después de una breve descripción de la ley alemana de acciones en el general (1.).

1. La Ley Alemana sorb Sociedades Anonimas cotizadas

Según la ley alemana, el "Aktiengesellschaft" es una de las formas legalmente posibles de alianzas entre las personas que persiguen una meta común.

a) "Vereine" y los "gesellschaften"

Con respecto a tales alianzas, ley alemana hace una distinción entre las alianzas personales llanas ("gesellschaften") por un lado, y las Sociedades Anónimas algo complejas ("Vereinen") por otro lado. A primera vista estos dos tipos se pueden distinguir fácilmente por el número de las personas implicadas. Generalmente, solamente pocas personas forman una alianza personal ("gesellschaft"), mientras que las Sociedades Anonimas ("Vereine") tienen a menudo muchos miembros. Esta estructura común, sin embargo, no permite una distinción clara y es, finalmente, no incluso obligatoria. Según el § 56 del código civil alemán (BGB), para fundar una Sociedad Anónima ("Verein") tendría que haber (es decir no tiene que haber) al menos 7 miembros fundadores. Y cuántas más personas cierren un contrato de fundación para una alianza personal (véase el §§ 705ff. BGB), es en principio una cuestión de autonomía privada. Una distinción apropiada puede ser hecha solamente al tomar en consideración que las personas concretas como miembros de una Sociedad Anónima ("Verein") son de lejos de menos importancia que como contratante en una alianza personal (Gesellschafter). Mientras que a un "gesellschaft" principio supuesto de "Selbstorganschaft" se aplica, es decir, todas las acciones y decisiones deben estar en principio realizadas por todos los socios juntos (véase el §§ 709, 714 BGB), una Sociedad Anónima llega a ser formalmente capaz para realizar acciones solamente después de designar un órgano correspondiente (§ 26f. BGB del §), aquella tareas se pueden realizar por las personas, que no tienen que ser necesariamente miembros de la Sociedad Anónima. Especialmente debido a esto, para la existencia de una Sociedad Anónima no es de importancia vital cuando las solas personas se van o las nuevas personas ensamblan (§ 39 BGB). Esto es diferente en un "gesellschaft", que se basa en una alianza personal (véase el § 723 BGB).

b) El "Aktienverein"

Según las diferencias explicadas, el "Aktiengesellschaft" es una Sociedad Anónima. Así, tomado estrictamente, el término "Aktienverein" sería más exacto, pero no se utiliza en la terminología legal alemana. Para el accionista, y especialmente para el accionista pequeño, éste principalmente significa, que él no obtiene las pérdidas ni los beneficios por sus propias acciones directas junto con la otra persona, pero comparte el destino económico de "su" sociedad como miembro. La participación económica en acciones en la ley alemana se llama "Vermögensrechte" (bb ]). Estos deben ser distinguidos del supuesto "Mitverwaltungsrechte" (aa ]), que se refieren a la posibilidad de un accionista para influenciar acciones y decisiones básicas del "Aktiengesellschaft". "Vermögens -" y "Mitverwaltungsrechte" de los accionistas se han estipulado en un ley especial que se llama Aktiengesetz (AktG). - según lo mencionado ya arriba - las reglas generales complementarias del código civil alemán ("Vereinsrecht") se aplican al Aktiengesellschaft.

aa)"Mitverwaltungsrechte"

Debido al carácter del "Aktiengesellschaft" como Sociedad Anónima, los accionistas no tiene ninguna posibilidad considerable para ejercer su influencia en el negocio diario de su compañía. La representación y la administración del negocio en un "Aktiengesellschaft" en el público es tarea de un órgano especial, que es - paralelo a las provisiones en el general "Vereinsrecht” llamado “Vorstand" (gerencia - el § 26 BGB, el §§ 76ff. AktG). En un "Aktiengesellschaft" el nombramiento y el control de este órgano principal está directamente bajo influencia de los accionistas, pero realizado vía otro órgano, que se llama "Aufsichtsrat" (el consejo de administración o cuadro supervisor - §§ 84, 111 AktG de vgl.). Por lo tanto el legislador alemán llegados a este punto reconoció una necesidad especial del control y de transparencia e incluso ha reforzado las correspondientes provisiones dentro de la ley de Sociedades Anonimas Cotizadas decretando "el und Transparenz im Unternehmensbereich de Kontrolle del zur de Gesetz" (KonTraG) en 1998. En esta conexión primero de todo (para información adicional ver Lingemann/Wasmann, Betriebsberater 1998, S. 853; Claussen, Der Betrieb 1998, S. 177) la ampliación de las comisiones de divulgación de la gerencia hacia el cuadro supervisor (§ 90/1 AktG) tiene que ser mencionada. Además, la posibilidad de ser miembro de un cuadro supervisor en diversas compañías al mismo tiempo (además) se ha limitado (§ 100/2 AktG) y obligan al cuadro supervisor así mismo a reunirse más a menudo que antes (§ 100/3 AktG). Sin embargo, cualquier accionista puede participar en la administración de la compañía activamente como miembro del llamado "Hauptversammlung" (Reunión de los Accionistas). Este órgano del "Aktiengesellschaft", que también es proporcionado por la ley, elige (correspondiendo a la ley de trabajo a menudo junto con los empleados de la compañía) al cuadro supervisor y toma otras decisiones, que son de importancia crucial para la Sociedad Anónima, como un cambio de sus artículos, por ejemplo. Por lo tanto el derecho a participar en la Reunión de Accionistas (§ 118/1 AktG), el derecho a convocar una Reunión de Accionistas bajo ciertas circunstancias (§ 122 AktG) y el derecho a votar en tal Reunión (§ 134 AktG) son los principales derechos de Administración ("Mitverwaltungsrechte"). Por otra parte, prácticamente puede ser remarcado que, al menos, los pequeños accionistas no hacen uso casi nunca de sus derechos. Hasta hace poco tiempo los votos eran dados a menudo por los bancos, a los cuales con ocasión de pedir acciones generalmente el derecho de votar fue transferido bajo condición de que los accionistas actuales estubieran dispuestos a votarse a si mismos. Esta practica se parece haber disminuido después de que el legislador alemán - otra vez por el KonTraG nombrado - haya apretado los deberes de los institutos de crédito para cuidadar los intereses de los accionistas, cuando votan en su favor (véase el § 135/1 AktG). Los pequeños accionistas sin embargo continúan siendo algo reservado en el manejo de sus derechos. Los esfuerzos inadecuados de hacer uso de ellos y las dudas referentes a su propia capacidad son probablemente las razones de esto. Algunos accionistas transfieren sus derechos a las asociaciones para la protección de pequeños accionistas, las denominadas "Schutzgemeinschaften".

bb)"Vermögensrechte"

La demanda para el pago del beneficio anual que corresponde al número de las acciones (dividendos supuestos "§ 174 AktG del iVm del § 58/4"), el derecho de adquirir las nuevas acciones (jóvenes) en caso de un aumento de capital (§ 186 AktG) y el derecho de participar en ingresos de la liquidación después de la disolución de la Sociedad Anónima (§ 271 AktG) se considera generalmente como el "Vermögensrechte principal" de los accionistas. Y teóricamente, es especialmente el derecho a recibir dividendos lo que que parece ser de gran importancia desde el punto de vista del accionista. A primera vista solamente de esta manera los frutos del capital invertido pueden ser cosechados. Prácticamente, incluso esa demanda no es habitualmente de gran importancia. Esto está en primer lugar, porque la mayoría de los accionistas para acumular reservas, que, por supuesto, están hasta cierto grado también legalmente proporcionadas (véase el § 150 AktG), tiende a votar contra tal pago en la Reunión. En segundo lugar y sobretodo, es bien sabido que por lo menos los titulares de esas acciones que se venden en el mercado de valores no especulan con el beneficio de la Sociedad Anónima en primer lugar, sino en la mayoría de los casos exclusivamente con el valor de las acciones en el mercado. El aumento y la disminución del valor del accionista, por otra parte, son influenciados por muchos factores que no se pueden apenas prever ni controlar por la ley.

2. Anulación de las decisiones de la Reunión de Accionistas

Según lo comentado ya, para proteger al pequeño accionista la Ley Alemana de Sociedades Anonimas Cotizadas primero de todo proporciona el denominado "Anfechtungsrecht" (derecho a rescindir). Según el §§ 243ff. AktG, cualquier accionista puede rescindir las decisiones de la Reunión de Accionistas si están rompiendo la ley o el artículo de la Sociedad Anónima. El derecho a tomar cierta decisión que es considerada no-válida puede solamente ser realizado si el accionista ha hecho uso su derecho de atender y votar en la Reunión de Accionistas en la que esta decisión particular fue tomada. Siguiendo la distinción de los derechos de un accionista que acaba de explicarse, el derecho a rescindir es un "Mitverwaltungsrecht", también, y medio, al echar una ojeada más de cerca, una desviación de los principios generales de la ley civil alemana en favor de decisiones principalmente válidas de la Reunión de Accionistas . Principalmente, se consideran esas decisiones como un caso de supuesto "Rechtsgeschäft" (ley de la importancia legal) a la cual § 134 BGB aplica. Y según esta disposición, las leyes de la importancia legal que están contra la ley son no validas, no importando si están rescindidas o no. La No-validez de las decisiones de la Reunión de Accionistas se ha proporcionado en la ley alemana de Sociedades Anonimas Cotizadas solamente en algunos casos algo drásticos, por ejemplo si el Reunión de Accionistas no había sido formalmente convocada (véase el § 241 AKtG). Por lo tanto, una decisión alcanzada en una Reunión de Accionistas desde un punto de vista estructural muestra semejanzas notables con un acto (Ley?) publico administrativo, dentro de la cual es también invalido solo excepcionalmente y de otra manera – justo como las decisiones de la Reunión de Accionistas - solamente rescindible 4 semanas después de que hayan sido tomadas (véase el § 246 AktG, § 70 Verwaltungsgerichtsordnung). Prácticamente, las posibilidades de abuso son una cuestión de discusión en el primer lugar. La corte federal alemana, por ejemplo, tuvo que juzgar un caso (BGHZ 135, S. 244ff.) en cuál había rescindido un solo accionista una decisión de la Reunión de Accionistas, de esta manera obstaculizada temporalmente la ejecución de una fusión que era básicamente lucrativa para la Sociedad Anónima y ofrecía una retirada para un pago notable. Especialmente entre el personal principal los casos como éstos han generado la opinión que un uso del derecho de rescindir es posible solamente para el detrimento de las Sociedades Anonimas. Esta actitud suena algo arrogante pero puede tener una razón, pues el derecho de rescindir no es de gran importancia al accionista medio. Generalmente, ellos no pueden supervisar ni el significado legal ni económico de tales decisiones. La existencia del derecho a rescindir, es decir por lo menos una posibilidad principal para controlar a la mayoría de los accionistas, es por otra parte lo más probablemente indispensable (para otros detalles vea Zöllner, dado Aktiengesellschaft 2000, S. 147).

III. Los consumidores como compradores de acciones

Las personas, que compran acciones, pero son algo inexpertos en el mercado de servicios financieros, pueden – a diferencia de los accionistas -, ser llamados "consumidores". Según ley alemana, no hay duda de que especialmente en la compra de acciones ofrecidas por los bancos estos tiene que informar a sus clientes sobre que riesgos están conectados con las acciones como forma de inversión del dinero. En el caso de que un banco descuide este deber y sugiera una expectativa mínima fija del beneficio, el banco está sujeto a menos beneficios y debe pagar daños en caso de que el valor del accionista disminuya. Tales casos, sin embargo, son raros cuando los consumidores compran acciones directamente. El carácter especulativo de las acciones es bien conocido. Los problemas – merece la pena mencionarlo al final - existen en el campo de formas alternativas de inversión del dinero, que basándose de hecho en las acciones, a menudo se comercializan como menos arriesgado. Cuando las acciones comercializadas se basa en los fondos de inversión por ejemplo, la impresión que se transmite a veces, es que de esta manera la inversión segura que todavía permite el beneficio máximo con exención de impuestos es posible. De hecho, por supuesto, todavía hay un riesgo de pérdidas considerable. Además, los consumidores tienen que pagar a veces tasas administrativas muy desproporcionadas y esto se aclara en muchos casos solamente vía voluminosos folletos informativos, a través de los cuales el abastecedor del servicio financiero trata de satisfacer su deber de acceso a la información. Esos folletos, sin embargo, en muchos casos no son entendidos por los consumidores.

IV. Conclusión

Como conclusión se puede decir que los riesgos especiales, que están conectados con las acciones como forma de inversión del dinero, son principalmente la naturaleza de las propias acciones. Cualquiera que se atreva a hacer tal inversión debe saber principalmente que es un juego en el sentido más amplio. Esta información, por supuesto, tiene que ser proporcionada a los consumidores a través de las compañías que comercializan y distribuyen las acciones. Y la manera que esos riesgos se disfrazan a veces dentro de alternativas de acciones basadas en formas de inversión de dinero es más que cuestionable. Además, parece que la protección legal de las acciones manejadas por los consumidores será algo difícil de legitimar.