Los fondos de Garantía en Italia
(Por Associazione Consumatori Piemonte )

FONDOS DE GARANTÍA SOBRE: DEPÓSITOS, INVERSIONES Y SEGUROS

En una visión general de los fondos de garantía de inversión en Italia, es obligatorio referirse en principio a los escándalos financieros de Cirio y de Parmalat, que dejan notar la escasa eficacia del artículo 47 de la Constitución Italiana – “la República anima y protege el ahorro en todas sus formas".

Mientras que los empresarios pirata manejaron millones de euros a través de cajas vacías como compañías, establecen sistemas para dar esquinazo a las regulaciones de transparencia del presupuesto, los legisladores italianos paradójicamente actuaban para debilitar la protección legal de los ahorradores-consumidores .

Cuando explotaron los escándalos de Cirio y Parmalat, el mismo gabinete nacido bajo la estrella del liberalismo y previamente ciego a los grandes desastres financieros de la historia económica de Italia, inevitable siguió la dura presión de la opinión pública y de los medios de comunicación e hizo algunos arreglos en defensa de los ahorradores.

Una Comisión parlamentaria elaboró un primer proyecto para la reforma de la regulación financiera, (d.lgs. de 24 de febrero de 1998 nº 58 – también llamado "T.U.F.” o "Legge Draghi"). Este proyecto, aprobado en mayo de 2004 por la Comisión de Actividades Productivas y Finanzas de la Cámara Baja, presentando algunas intervenciones y cambios en la ley en cuanto a gobierno corporativo, transparencia para las empresas establecidas en paraísos legales y/o fiscales, y una regulación estricta para los conflictos de intereses en la revisión del presupuesto en bancos y compañías. Es más, había en ello algunas reglas criminales y administrativas, nuevas o hechas más severas en cuanto a sanciones mínimas y máximas.

Estas disposiciones incluían también la reorganización de las autoridades de control ( el Banco Nacional, ISVAP, COVIP y CONSOB) a través del establecimiento de una autoridad para los mercados financieros (AMEF), como supervisora de los mercados donde los bancos y los operadores financieros actuaban. Esto sucedió porque muchas autoridades estaban profundamente envueltas en escándalos financieros- particularmente, el Banco Nacional (Banca d’Italia) creada por el Acto 443 de 10 de agosto de 1893 después de la conflictiva unificación, y CONSOB, fundado por el Acto 216 de 7 de junio de 1974. Ambos han sido acusados de no cumplir su papel institucional, a pesar que el actual presidente del Banco Nacional el Sr. Antonio Fazio’s e incluso la opinión de WMF que consideraba el antiguo rol del Banco Nacional como de “gran perfil” .

El Banco Nacional por sí mismo debería haber funcionado más efectivamente como supervisor de los bancos y de los mediadores financieros, responsable frente a los ahorradores italianos que compraron acciones y obligaciones de Cirio y Parmalat. CONSOB, autoridad de control para las empresas y el mercado de valores, un órgano independiente con poder de regulación y de organización y funcionamiento del mercado, también debería haber actuado como tal.

El mismo Acto también prevé mecanismos de “defensa posterior”, con “el fondo de garantía de inversores y ahorradores”, para compensar los daños patrimoniales producidos por la violación de las disposiciones de inversión, averiguado a través de una sentencia del TUF.

El artículo 57 del proyecto reformado entregado al Gabinete para su aprobación, dentro de los seis meses siguientes a que el Acto final fuera definitivo, un decreto legislativo para regular este Fondo. Esto podría haberse financiado en parte con cada sanción económica considerando el TUF, y directamente dirigida por la nueva autoridad de mercados financieros.

Todavía, presentado el proyecto, modificado en reiteradas ocasiones, no ha sido aprobado.

Hoy en día, como protección de las posibles víctimas de los mercados financieros, otros fondos son posibles, los cuales no hacen posible la devolución de las obligaciones que no se puedan devolver después de su vencimiento ( como en los casos de Parmalat y Cirio).

1) El Fondo de garantía de los contratos. Se ha hecho para garantizar un buen funcionamiento de la bolsa, de los contratos en acciones, en obligaciones convertibles, warrants, warrants cubiertos, y acciones en compañías de inversión colectiva antes de su vencimiento. Actúa en caso de bancarrota potencial de un negociador.

Establecido por Borsa Italiana S.p.A. según la regulación de los mercados organizados, recoge porcentajes de todos los operadores admitidos en las negociaciones en los mercados donde se celebran tales contratos.

Este Fondo es gestionado por la Cassa di compensazione e Garanzia (Fondo de garantía y compensación), compañía pública establecida en marzo de 1992 y regulada por el Acto 2/1/1991 nº 1 de garantía de las operaciones italianas en futuros y opciones, así como la conclusión justa de contratos en acciones de mercado.

CONSOB y el Banco Nacional publican Directivas para dirigirse a la gerencia de este Fondo.

En cuanto a los contratos de opciones y futuros, el Fondo actúa como contraparte central para cada operación. En la Bolsa, maneja el Fondo de Garantía el mismo.

El Fondo de Garantía de Liquidación, que es gestionado por la Cassa di Compensazione e Garanzia S.p.A. también, debe garantizar la remuneración y la liquidación en contratos en la bolsa en acciones, obligaciones convertibles, warrants y warrants cubiertos.

CONSOB y el Banco Nacional obtienen la financiación para este Fondo de liquidaciones de efectivo.

El Fondo fue creado en junio de 1999 por el presidente del Banco Nacional, en cumplimiento del art. 69, apartado 2 del TUF - "el Banco Nacional, de acuerdo con CONSOB, puede establecer la creación y el modo de funcionamiento de los sistemas previstos para garantizar la conclusión justa de la remuneración y liquidación de las operaciones mostradas en el párrafo uno, incluso publicando regulaciones referentes a la creación y gerencia de los fondos de garantía alimentados por las contribuciones de los participantes".

Esta disposición del Fondo de Garantía de Liquidación ha sido modificada por el Banco Nacional el 8 de septiembre de 2000 y el 22 de octubre de 2002, refiriéndose ambos a la remuneración y liquidación de operaciones de instrumentos financieros no-derivados.

Según el art. 3 de esta norma, en caso de que cubran obligaciones de pagos finales que no son satisfechos por un participante, el encargado de los servicios de compensación informa puntualmente a la compañía gestora del Fondo. Esta compañía cubre los pagos no satisfechos con las contribuciones de ese pagador, y, cuando no son suficientes, con otras contribuciones, proporcionales a la cantidad de cada uno de ellos.

Cuando la cantidad total del Fondo es insuficiente la compañía pida a los bancos que participan contribuciones integrantes, proporcionales a las cantidades originales.

Si el Fondo contribuye menos de lo que el pagador dio, éste debe una cantidad igual a la intervención del fondo.

Si el fondo aporta mas de lo que el pagador dio,

a) asume el control de la posición contractual del pagador en cuanto a los contratos que se liquidarán el día del incumplimiento;

b) asume el control de la posición contractual del pagador en los contratos de compra y venta de acciones que él comenzó, en cuanto a la liquidación hasta el incumplimiento, así como los contratos regulados por el art. 6 d) de la Regulación de CONSOB aprobada por el decreto 11768 de 23 de diciembre de 1998, bien sea la expiración en más de cinco días, o si los precios suben más del 10%, más o menos que los oficiales, en el mercado de referencia;

c) asume el control de las deudas y los créditos del pagador limpiando el pago dado por él o a él;

d) incorpora la posesión de instrumentos financieros y medios del pago en favor del pagador siguiendo el cierre de la liquidación.

Cuando la cantidad del incumplimiento es mayor de la que ha sido pagada por el pagador, la compañía gestora informa puntualmente a CONSOB y a las compañías que manejan los mercados.

2) Finalmente, el Fondo de Garantía Nacional es un sistema de compensación privado reconocido en el art. 59 del Decreto 58/1998. Esto es compartido por los mediadores financieros que pueden operar en los servicios de inversión.

El Fondo se reconoce como un “sistema de compensación” en el art. 62.1 del Decreto Legislativo 23/7/1996, nº 415.

Estos son inversores de compensación en cuanto a los servicios de inversión siguientes:

a) Negociación en su propio nombre;
b) Negociación en nombre de otros;
c) Venta con o sin la firma precedente, o compra, o garantía tomada del emisor;
d) Gestión individual de los activos de inversión en nombre de otros;
e) Recibir y/o transmitir órdenes, así como la mediación;
f) Depósito y gestión de instrumentos financieros, en cuanto está ligado a operaciones de inversión.

El Fondo es alimentado por las contribuciones de sus participes, y devoluciones a inversores, hasta el máximo previsto, los créditos para inversiones que tienen de los mediadores, cuando se produce un proceso de bancarrota .

Para la protección de los compradores de obligaciones manejadas por los propios bancos, un Fondo de Garantía para obligacionistas de las cooperativas de crédito ha sido creado recientemente .

Esto es algo nuevo para el sistema italiano y debería estar operativo a finales de 2004, con el objetivo de proteger el derecho de crédito de los tenedores de obligaciones de bancos de crédito cooperativo y cajas rurales. Este Fondo debería mantener una garantía de devolución, sin coste adicional, para el caso en que el banco no sea capaz de llevarlo a cabo.

Por otro lado, la creación de este fondo ha llevado a un sistema proporcional a los bancos involucrados, para comprobar su solidaridad y confianza en la implantación de una política solidaria que es un punto de inflexión en este sistema bancario “alternativo”.

En cuanto a la protección de los ahorradores en un sentido más estricto, dada la naturaleza obligatoria de la garantía de los depósitos establecida por la UE ( Directiva 94/19/CE de 30/5/1994, trasladada a Italia por Decreto Legislativo 659/96), se crea el Fondo entre bancos para la protección de los depósitos . A propósito, incluso igual antes, la regulación del banco fijaba la obligación de adherirse a uno de los sistemas de protección de los depósitos que existen en Italia .

El Fondo entre bancos para la protección de los depósitos, creado en 1987 como consorcio voluntario, es hoy un consorcio obligatorio privado, reconocido por el Banco Nacional. Su finalidad es garantizar a los depositarios de todos los bancos miembro - es decir, virtualmente todos los bancos italianos (aproximadamente 300), excepto los adscritos al Fondo de tenedores de obligaciones para el crédito cooperativo.

Los bancos miembros deben proporcionar recursos financieros para las metas del Fondo. Junto con la supervisión del negocio bancario, la garantía de los depósitos va a tener un papel dominante en las políticas de seguridad del sistema bancario. Por esto, el papel social del ahorro y la función monetaria de la mediación en las actividades bancarias se reconocen, y se evitan movimientos de los ahorradores para evitar el derrumbamiento de los bancos.

La Directiva 94/19/CE fija un nivel mínimo de garantía de 20.000 € para cada deposito Los legisladores italianos lo aumentaron a 100.000 €.

Por otra parte, el Fondo entre bancos protege los depósitos en el exterior de los bancos italianos. Para las localizaciones en países de la UE, la protección no puede ser más alta que la que se da por el país de acogida.

El estatuto del Fondo, de acuerdo con el Decreto legislativo 659/96 implica en la protección ofrecida a los depositantes de los créditos en relación con los fondos adquiridos por los bancos con un mandato de restitución, bien en euros o en otra moneda, como depósitos o en cualquier otra forma, así como cheques y medios del pago similares.

Además de lo antes mencionado, se admite este reembolso también para los créditos dentro de una liquidación administrativa forzada, de acuerdo a la regulación aplicable (Decreto legislativo 1/9/1993, nº 385).

Según el art. 27 del estatuto del fondo, los depósitos pagaderos al tenedor y algunas otras clases de títulos no se incluyen en la protección.

Generalmente hablando, la protección se da al llamado ahorrador inconsciente - es decir, el que no tiene acceso a la información necesaria para evaluar la confianza de éstos en quienes él confía sus ahorros.

Más aún, el gobierno italiano, por un Decreto del Ministro de Actividades Productivas, crea el Fondo de garantía para el crédito al consumo. Es un fondo de 16m € para la compra de bienes duraderos, prevista para las familias cuya renta es inferior a 15.000 € por año. Esto debería ayudar a las familias más pobres a solucionar el problema de acceso al crédito al consumo. El Fondo cubre hasta el 50% del coste del bien comprado, y es alimentado por las sanciones ejecutadas por los Dirección Anticorrupción. Este Fondo lleva funcionado "como primera petición" desde diciembre de 2004. Su garantía es proporcional al endeudamiento financiero, y es incondicional e irrevocable.

La garantía se puede solicitar por los bancos y las compañías financieras, excepto aquellos que fueron condenados por mafia o blanqueo de dinero. La financiación se puede fijar de entre 1 a 4 años.

Otro fondo de garantía italiano es el fondo de garantía de las víctimas de accidentes de tráfico.

Su finalidad es compensar los daños ocasionados por vehículos sin identificar, sin asegurar o asegurados por compañías que se encuentran intervenidas administrativamente en el momento del accidente, o después. Es gestionado por CONSAP (Dirección de servicios de seguros públicos), el cual actúa a través de compañías de seguros par los pagos, y cobra no más del 4% de las cuantías de los seguros de los vehículos.

En caso de accidente producido por un vehículo no identificado, este fondo cubre solo los daños personales. Si el vehículo está identificado pero no asegurado, también se cubren los daños reales, pero con una base de 100 €.

En caso de daños causados por vehículos asegurados en compañías intervenidas administrativamente, ambos daños están cubiertos.

En todo caso, la compensación no puede ser mayor a lo máximo establecido por la ley en el momento del accidente.

Por otro lado, el Fondo de Garantía Central (creado por Acto 662/96) no tiene en consideración la protección del consumidor. El fondo, está destinado a ayudar a las pequeñas y medianas empresas, a través del mantenimiento de las condiciones financieras a medio plazo, préstamos, acciones bancarias, mediaciones financieras y compañías financieras.

Otra forma de garantizar los recursos de los consumidores es el Fondo de Garantía de Protección de los Viajeros. Creado por Decreto del Ministro de Industria nº 349/99, se aplica para devolver al viajero a casa desde el extranjero, en caso de incumplimiento o bancarrota de la agencia de viajes, así como la disponibilidad de dinero inmediato en caso de tener que volver de países no comunitarios por emergencias, pueda el operador ser acusado de ellas o no. Está presidido por el Jefe del Departamento de Turismo.

Este Fondo es válido solo para operadores oficiales – no para personas que viajan por su cuenta, o viajes organizados por operadores abusivos, y se alimenta de las contribuciones de algunos operadores de rango nacional.

Italia es el único país que tiene un Fondo así a nivel nacional.

En otros países europeos, existen fondos similares. En Francia, “la asociación profesional de la solidaridad de las agencias de viaje” creada en 1975, es una asociación privada, que funciona en caso de incumplimiento, con garantías y otro tipo de servicios.

En el Reino Unido, muchos fondos han sido creados por asociaciones a nivel local. El Fondo Común, por ejemplo, funciona desde los años 60. Provee seguros específicos y garantías. La cantidad garantizada debe ser al menos el 25% de su presupuesto.

En Alemania, un sistema de garantía basado en los seguros fue creado en 1997. Cada operador debía estar garantizado por un banco al menos en un 0.5% de su presupuesto anual, y pagar un precio de al menos 0.25%. El consumidor recibe un certificado garantizando la cobertura del seguro en el servicio turístico vendido.

Por otro lado, los viajeros daneses son inversores directos del fondo pagando más o menos 0.75 € por cada viaje comprado. Como cada año cerca de dos millones de viajes son vendidos, el total del fondo es aproximadamente de 1.25m €.